经济犯罪辩护网
京都律师事务所
13816613858
网站首页 > 合同诈骗律师谈:什么是职务侵占罪,与贪污罪有啥区别
查看详细本站律师


杨佰林律师

       杨佰林律师,北京京都(上海)律师事务所合伙人、刑事部主任,上海市律师协会刑事业务研究委员会委员,上海山东商会法律顾问团团长。律师执业十八年,主攻经济犯罪、职务犯罪、金融证券领域犯罪的刑事辩护,承办过力拓案、安徽兴邦集资诈骗37亿案、武汉东风汽车公司挪用一亿元社保资金案、无锡国土局正副局长受贿案等社会广泛关注的大案要案,是国内经济犯罪领域的资深律师。

地址:上海市南京西路580号仲益大厦3903A室

Email: 13816613858@163.com    

电话:13816613858

扫码关注微信公众号

合同诈骗律师谈:什么是职务侵占罪,与贪污罪有啥区别


我国刑法关于职务侵占罪在第二百七十一条第一款中规定:“公司、企业或者其他机构的人员,利用职务上的方便,非法拥有本公司财产,金额大的,有五年以下徒刑或者拘役。 金额巨大的,可以判处五年以上有期徒刑,没收财产。 ”

 

一、主体

本罪的主体是特别的主体,包括公司、企业或其他机构的人员,包括公司及其他企业的董事、监事、员工。 但是,国有公司、企业或者其他国有机关中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有机关对非国有公司、企业以及其他机关从事公务的人员有刑法第二百七十一条第一款行为的,依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的规定认定该罪的主体时,需要以下两类人注意

1 .村民小组组长

最高人民法院《关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》规定,村民集团领导利用职务上的便利,非法侵占村民集团的集体财产,数额较大的行为必须依照刑法第二百七十一条第一款的规定,因职务侵占罪被定罪。

2 .国有资本控股公司、出资公司股份公司中从事管理的人员

最高人民法院《关于在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复》在国有资本控股、出资的股份有限公司中从事管理业务的人员,除国家机关、国有公司、企业、事业部门任命从事公务外,不属于国家职工。 利用职务上的便利,非法侵占本公司财产,数额大的,应当依照刑法第二百七十一条第一项的规定,以职务侵占罪定罪。

 

二、对“金额大”、“金额大”的理解

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》,职务侵占罪中“金额大”“金额巨大”的金额起点按照受贿罪、贪污罪对应金额标准规定的2倍、5倍执行。

根据这个解释,贪污或受贿额在3万元以上不到20万元的,必须认定为刑法第三百八十三条第一项规定的“金额大”,贪污或受贿额在20万元以上不到300万元的,刑法第三百八十三条第一项规定的“金额对应的,职务侵占罪中的“金额大”起点是受贿罪、贪污罪对应的金额基准的两倍,即6万元。 妨碍职务罪中“巨额金额”的起点是受贿罪、贪污罪对应金额标准的5倍,即百万元。

 

三、量刑标准

根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》,构成职务妨害罪时,可以根据以下情况在相应的幅度内决定量刑的起点。

(1)达到金额大起点的,可以在2年以下有期徒刑、拘役幅度内决定量刑起点。

(2)达到金额大的起点时,可以在5年到6年的有期徒刑幅度内决定量刑起点。

根据量刑的起点,可以根据职务侵占额等影响其他犯罪构成的犯罪事实增加处罚量,决定基准刑。

 

四、关于改革过程中公司、企业隐瞒财产行为的处理

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》 (法发(〔2010〕49号),国家职员或国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员利用职务上的方便,国家出资企业的改革过程本人持股后,公司、企业拥有,必须依法追究刑事责任的,应当依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的规定,以贪污罪定罪处罚。 贪污数额一般要按隐匿财产的全额计算。 改革后公司、企业持有国有股的情况下,按股份比例扣除归国有的部分。

隐藏财产在改革过程中已经为行为人实际管理或者国家出资企业改革完成的,以犯罪处理。

第一项规定以外的人员实施这种行为的,依照刑法第二百七十一条的规定以职务侵占罪定罪。 第一项规定以外的人员与第一项规定的人员共同实施该行为的,作为贪污罪的共犯论所。

在企业改革过程中低估资产,隐瞒债权,隐瞒假债,不采取虚构产权交易等方式故意隐瞒公司、企业财产的,一般不应该认定为贪污。 造成国有资产重大损失,依法构成刑法第一百六十八条或第一百六十九条规定的犯罪的,因徇私舞弊而破产、损失罪或徇私舞弊以低价分割股票,以出售国有资产罪被定罪。

标签:
信息发布时间:2020-12-7 15:24:19 浏览:
下一篇:没有资料