刑事主观推定，推定的是意志因素还是认识因素？【杨佰林】

目前，在经济犯罪中，间接故意能够成立某些罪名已经是既定事实，但间接故意是“放任”，而非“追求”，也即与“以非法占有为目的”不能划等号，也即不能得出被告人是“以非法占有为目的”的认定结论，但是，在许多诈骗类案件中是却仍然得出了“主观以非法占有为目的”的认定结果。

这一问题，揭示的不仅是刑法理论上的混乱问题，也带来了司法实践中的混乱做法。

笔者认为，间接故意不能成立诈骗经济犯罪罪名。因为，“以非法占有为目的”字义本身已经标明了行为人意志因素是明确的，他是在追求犯罪目的，追求财产结果，“以非法占有为目的”只能存在于直接故意中，而无法存在于“能获得也可以，不能获得也可以”的间接故意中。理论问题上的模糊是导致这一争论和混乱做法的重要原因，即刑事推定所推定的究竟是意志因素，还是推定的是认识因素，还是两者兼有混同的，对这一问题，目前未见明确观点和指导性意见，在立法和司法解释中均是空白的。