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杨佰林律师

       杨佰林律师,北京京都(上海)律师事务所合伙人、刑事部主任,上海市律师协会刑事业务研究委员会委员,上海山东商会法律顾问团团长。律师执业十八年,主攻经济犯罪、职务犯罪、金融证券领域犯罪的刑事辩护,承办过力拓案、安徽兴邦集资诈骗37亿案、武汉东风汽车公司挪用一亿元社保资金案、无锡国土局正副局长受贿案等社会广泛关注的大案要案,是国内经济犯罪领域的资深律师。

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内幕交易罪案例


568

 

  刑事判决书

(2011)浦刑初字第2738

 

  公诉机关某某人民检察院。

  被告人谢某某;因本案于201163日被取保候审。

  被告人安某某;因本案于2011331日被刑事拘留,同年56日被逮捕;现羁押于上海市看守所。

  某某人民检察院以沪浦检诉二〔20110180号起诉书指控被告人谢某某、安某某犯内幕交易罪,于20111028日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。某某人民检察院指派检察员杜晓丽出庭支持公诉,被告人谢某某、安某某及其辩护人贺国良、刘艳芳到庭参加诉讼。在审理过程中,辩护人申请延期审理,本院同意并决定延期审理。现已审理终结。

  某某人民检察院指控:

  内幕交易罪(一)

  2008113日起,厦门某某房地产集团(以下简称厦门某某)董事长陈某某开始在二级市场购买上海某某房产股份有限公司(以下简称某某房产)股票(股票简称“ST某某”),并将此情况告诉了被告人谢某某。此后陈某某向谢某某咨询收购及举牌等相关事宜。20081225日,某某房产发布董事会提示性公告,截止20081223日,厦门某某及其一致行动人陈某某共同持有某某房产股份占公司总股本的5.00736%。该公告信息的价格敏感期从2008113日至20081224日。2009524日,已当选为某某房产董事长的陈某某与谢某某通电话,表示决定将厦门某某资产注入某某房产,并征求其意见,获其肯定。当日,陈某某在其主持召开的某某房产管理层会议上通过了将资产注入某某房产的决议。200952616时,某某房产召开“ST某某”定向增发项目第一次中介协调会,陈某某与谢某某等人参会,会议确定了某某房产重组方案的框架并决定第二天停牌。同年527日,某某房产发布重大事项暨停牌公告,自当日起停牌,该公告信息的价格敏感期从2009524日至2009526日。自20081217日至2009525日,谢某某作为厦门某某收购、重组某某房产内幕信息的知情人,在内幕信息尚未公开前,自己购买并指使其妻子被告人安某某购买“ST某某”股票。其中,谢某某通过其控制的谢某某560000011922账户,买入“ST某某”股票共计115,000股,累计成交金额500,684元,获利人民币767.52元;安某某通过其控制的倪某某68003516账户买入“ST某某”股票共计208,500股,累计成交金额1,520,678.00元,获利人民币136,705.50元。

  内幕交易罪(二)

  200956日,福建某某矿业集团股份有限公司(以下简称某某矿业)副董事长潘某某向被告人谢某某表明其公司预借壳上市,并委托谢推荐有意卖壳的上市公司。同年57日,谢某某向潘某某,推荐了有卖壳意向的上市公司浙江某某实业股份有限公司(以下简称某某)。512日,谢某某促成双方面谈意愿。514日,经谢某某的安排,某某矿业与某某公司负责人见面并初步协商借壳上市事宜。51810时许,谢某某根据潘某某提供的某某矿业预评估结果制定了《浙江某某实业股份有限公司重组方案》。双方根据重组方案进一步见面协商,达成重组意向,并决定519日停牌。某某矿业借壳某某重组上市这一内幕信息的价格敏感期初步确定为2009512日至519日。2009518日上午,谢某某在获取某某与某某矿业资产重组内幕信息的情况下,作为该内幕信息的知情人,在内幕信息尚未公开前,自己购买并指使被告人安某某购买“某某”股票共计1,210,600股。其中,谢某某通过其控制的谢某某560000011922账户买入930,600股,累计成交金额6,671,961.00元,获利5,853,915.00元;安某某通过其控制的倪某某68003516账户买入280,000股,累计成交金额2,047,133.84元,获利1,685,066.16元。

  201162日,被告人谢某某由新西兰回沪,并于次日向上海市公安局投案,并如实供述了上述犯罪事实;2011331日,上海市公安局电话通知被告人安某某到案,被告人安某某到案后如实供述了上述犯罪事实。

  为证实上述指控,公诉机关当庭宣读和出示了被告人谢某某、安某某的供述,相关证人证言,相关报告、证券账户信息、上网IPMAC情况说明等书证,调查报告、审计结论,冻结存款通知书及“关于协助查封房产的函”、案发经过,谢某某、安某某的户籍资料等证据。公诉机关认为,被告人谢某某身为内幕信息知情人员,在涉及证券的发行交易、对证券价格有重大影响的信息尚未公开前,利用该信息买入该证券,且以明示的方式叫被告人安某某买入相关证券,被告人安某某明知系内幕信息而进行股票交易,情节严重,其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百八十条第一、三款,应当以内幕交易罪追究其刑事责任。在该共同犯罪中谢某某系主犯、安某某系从犯,谢某某、安某某均具有自首情节,建议对两名被告人分别处五年以下有期徒刑并处罚金。

  被告人谢某某、安某某及其辩护人对起诉书关于厦门某某收购、重组某某房产一节中指控的事实及罪名均无异议。

  被告人谢某某及其辩护人对起诉书关于某某矿业借壳某某重组上市一节中指控的基本事实无异议,但均认为该节事实中谢某某的证券交易行为不构成内幕交易罪。谢某某的辩护人针对该节提出如下辩护意见:1、中国证监会稽查总队出具的《案件调查终结报告》不是刑事诉讼证据,其作为价格敏感期的依据缺乏法律依据;2、谢某某不是法定的内幕信息知情人,其保荐代表人资格与本案没有关联性,证券公司作为中介机构在重组中作用有限;32009518日晚上9点之前的信息既非法定的内幕信息,也不具备内幕信息的特征。2009518日晚上9点之前,某某矿业和某某没有形成有关重组的意向、决定、计划,甚至该双方内部也没有做出任何方案、计划或者决定,而内幕信息除了重大性、关联性、非公开性,还具有确定性的特征,即应当是已经发生的事实或者基本确定会发生的情况,信息的内容也应当是准确、特定和确定的。2009518日晚上9点至次日凌晨4点,双方正式进行磋商并形成了重组意向,此时内幕信息才算形成。

  被告人安某某对起诉书关于某某矿业借壳某某重组上市一节中指控的事实及罪名均无异议。其辩护人对安某某买卖某某股票的事实不持异议,但认为其在该节事实中购买股票的行为不构成内幕交易罪。安某某的辩护人针对该节提出如下辩护意见:1、安某某在本案中并不是内幕信息的知情人,其主观上没有进行内幕交易的故意,客观上属于接受谢某某的建议买卖某某的股票,且在买入时也并不知悉任何内幕信息。2、对起诉书中关于某某矿业借壳某某重组上市这一内幕信息的敏感期为2009512日至519日持有异议。价格敏感期应当始于重大事项已经发生或确定之日,某某矿业借壳某某重组事项从519日凌晨4点初步达成重组意向才能够算有重大事项发生,内幕信息的敏感期实质上应该从519日凌晨4点才开始计算。512日谢某某只是向双方推荐了各自公司并致电询问有无接触的意向,并不能因为双方有接触的意向就将其理解为双方有重组的意向。3、安某某是被动的信息接受者,也从未使用过任何非法手段或者途径主动从谢某某处获取过内幕信息,此次犯罪实属偶然,主观恶性甚小,且案发后有自首情节又系从犯,到案后认罪态度好,具有悔罪表现,希望法庭对其从轻、减轻或者免于刑事处罚。

  经审理查明:

  一、厦门某某收购、重组某某房产过程中的内幕交易事实

  200810月,时任某某证券股份有限公司(以下简称某某证券)投资银行事业部副总裁兼投资银行业务部总经理的被告人谢某某,通过某某证券厦门湖滨路营业部总经理陈如娟介绍,认识厦门某某董事长陈某某。谢某某欲将陈某某发展为IPO首发上市的客户,遂与之接触。2008113日起,陈某某通过其本人及厦门某某的证券账户开始在二级市场购买某某房产股票,并将此情况告诉了谢某某。200812月中旬,陈某某向谢某某说明其公司当时持有某某房产的股票不足5%,并向谢咨询收购及举牌等相关事宜,还让谢推荐律师。20081225日,某某房产发布董事会提示性公告称,于20081224日收到厦门某某函告,截止同年1223日,厦门某某及其一致行动人陈某某共同持有某某房产股份占公司总股本的5.00736%。经中国证监会认定,该公告信息的价格敏感期为2008113日至20081224日。此后,陈某某在二级市场继续购买“ST某某”股票,2009115日,厦门某某拥有了某某房产10%以上的股份,并再次通过上海证券交易所予以公告。

  20093月,被告人谢某某从某某证券辞职,进入某某证券股份有限公司(以下简称某某证券)工作,在企业发展融资部任执行总经理。2009420日,厦门某某聘请某某证券担任财务顾问,协助收购入主某某房产。2009426日,某某证券派谢某某等人参加了某某房产2009年第一次临时股东大会,并且作为厦门某某及其一致行动人的代理人受托投票,陈某某当选某某房产的董事长。2009524日,陈某某与谢某某通电话,表示决定将厦门某某资产注入某某房产,并征求其意见,获其肯定。当日,陈某某在其主持召开的某某房产管理层会议上通过了将资产注入某某房产的决议。200952616时,某某房产在华美达和平大酒店召开“ST某某”定向增发项目第一次中介协调会,陈某某与谢某某等人参会,会议确定了某某房产重组方案的框架并决定第二天停牌。同年527日,某某房产发布重大事项暨停牌公告,并自当日起停牌。经中国证监会认定,该公告信息的价格敏感期从2009524日至2009526日。同年626日,某某房产复牌,并公告《ST某某发行股份购买资产暨关联交易预案》。

  自20081217日至2009525日,被告人谢某某作为厦门某某收购、重组某某房产内幕信息的知情人,在内幕信息尚未公开前,自己购买并叫其妻子被告人安某某购买“ST某某”股票。被告人谢某某通过其控制的谢某某560000011922账户,买入“ST某某”股票共计115,000股,累计成交金额500,684元,获利人民币767.52元;被告人安某某在明知上述信息系内幕信息的情况下,仍利用该内幕信息通过其控制的倪某某68003516账户买入“ST某某”股票共计208,500股,累计成交金额1,520,678.00元,获利人民币136,705.50元。

  上述事实,有下列经庭审举证、质证的证据予以证实,本院予以确认:

  1、证人陈某某的证言、某某证券出具的谢某某的“劳动合同书”、情况说明、与某某房产签订的《财务代理协议》证实,在厦门某某收购、重组某某房产的项目中,被告人谢某某具体参与了上述两事项,并知悉掌握了相关收购和重组的内幕信息。

  2、证人谢某某的证言、某某证券厦门湖滨北路营业部谢某某账户资料、谢某某招商银行三方存管银行资料证实,谢某某的证券账户系被告人谢某某及其前妻吴泽生控制,20081217日至2009525日,谢某某在其中进行“ST某某”股票买卖。

  3、证人倪某某、姚某某、安某某的证言、国泰君安证券上海陆家嘴东路证券营业部倪某某账户资料、倪某某招商银行三方存管资料证实,被告人安某某实际控制该账户,并于2009525日在该账户买入“ST某某”股票。

  4、陈某某的证券账户及银行账户资料、某某房产董事会提示性公告证实,陈某某自2008113日起通过其本人在厦门某某的证券账户开始在二级市场购买某某房产股票,并在持股量占公司总股本5.00736%时,于20081224日正式对外发布公告。

  5、某某证券出具的“ST某某重组项目预立项申请报告”、“ST某某定向增发项目第一次中介协调会”的会议纪要、某某房产重大事项暨停牌公告证实,20094月起,厦门某某入主某某房产,524日,陈某某决定将厦门某某旗下资产注入某某房产进行资产重组,并于527日因上述事项向上海证券交易所申请停牌公告。

  6、相关的上网IPMAC情况的说明证实,被告人谢某某、安某某进行相应的网上股票交易的情况。

  7、中国证券监督管理委员会关于“谢某某等人涉嫌内幕交易ST某某的主要事实”的调查报告证实,被告人谢某某属于该内幕信息知情人;该内幕信息的价格敏感期分别为2008113日至20081224日、2009524日至2009526日。

  8、复兴明方会计师事务所的审计结论证实,被告人谢某某通过其控制的谢某某560000011922账户,买入“ST某某”股票共计115,000股,累计成交金额500,684元,获利人民币767.52元;被告人安某某通过其控制的倪某某68003516账户买入“ST某某”股票共计208,500股,累计成交金额1,520,678.00元,获利人民币136,705.50元。

  9、被告人谢某某、安某某的供述证实,谢某某在知悉上述相关内幕信息后购买“ST某某”股票并将该信息告知被告人安某某;安某某明知该信息系内幕信息,仍利用该信息购买“ST某某”股票。

  二、某某矿业借壳某某重组上市过程中的内幕交易事实

  2007年底,某某矿业副董事长潘某某及该公司董事会秘书叶某某负责该司IPO首发上市的工作,并选择某某证券作为辅导上市的券商,被告人谢某某作为保荐人。上述项目未获证监会审核通过,故潘某某于200956日(此时谢某某已调至某某证券)向谢某某表明其公司欲借壳上市,并口头委托谢某某推荐有意卖壳的上市公司。同年57日,谢某某电话告知潘某某,上市公司某某在市场中有卖壳意向,并让潘某某上网了解一下某某的具体情况,如果潘某某有意向的话,可以负责牵头与某某联系洽谈。在了解了某某的情况后,潘某某向谢某某表示愿意就借壳事宜与某某洽谈,并征求谢某某下一步该如何安排,谢某某告知潘某某其公司要借壳上市,需先进行资产预估,潘某某遂开始安排资产评估。512日,谢某某电话询问某某副总裁黄某某是否有重组意愿并介绍了某某矿业的情况,同时用电子邮件发送了《某某矿业投资价值分析报告》,经过了解,黄某某表示愿意与某某矿业接触,并委托谢某某安排,至此,谢某某促成了双方面谈意愿。514日,经谢某某的安排,某某矿业、某某公司负责人见面,谢某某和潘、叶二人到某某公司与某某董事长孔某某见面,初步协商借壳上市事宜。51810时许,潘某某将某某矿业预评估结果告知谢某某,并请谢某某做重组预案框架,谢某某根据潘某某提供的某某矿业预评估结果制定了《浙江某某实业股份有限公司重组方案》。518日晚9时,某某矿业、某某公司负责人在某某证券谢某某等人的指导下进行了重组合作细节的商谈,次日凌晨4时双方就重组条件达成一致,并决定519日停牌。519日,某某向上海证券交易所申请股票停牌。经中国证监会认定,某某矿业借壳某某重组上市这一内幕信息的价格敏感期为2009512日至519日。

  2009518日上午,被告人谢某某在制作某某矿业借壳某某的重组方案期间,作为该内幕信息的知情人,在内幕信息尚未公开前,自己购买并叫被告人安某某购买“某某”股票共计1,210,600股。其中,谢某某通过其控制的谢某某560000011922账户买入930,600股,累计成交金额6,671,961.00元,获利5,853,915.00元;安某某在明知该信息系内幕信息的情况下,仍利用该内幕信息,通过其控制的倪某某68003516账户买入280,000股,累计成交金额2,047,133.84元,获利1,685,066.16元。

  201162日,被告人谢某某由新西兰回沪,于次日向上海市公安局投案,并如实供述了上述犯罪事实;2011331日,上海市公安局电话通知被告人安某某到案,被告人安某某到案后如实供述了上述犯罪事实。

  上述事实,有下列经庭审举证、质证的证据予以证实,本院予以确认:

  1、证人潘某某的证言证实,200956日,其与谢某某联系,表明公司有借壳上市的打算,并口头委托谢某某了解市场上有卖壳意向的上市公司。57日,谢某某告诉其某某有重组意向,让其了解相关信息。512日,其请谢某某安排与某某接触事宜。513日,在谢某某的安排下与董事会秘书叶某某到达杭州,并由谢某某引见某某谈判代表黄某某。514日,在黄某某的陪同下,其与叶某某正式拜访某某董事长孔某某,双方进行了首次接触,并相互介绍了各自公司的相关情况。518日,其将资产预评估结果告诉谢某某,请他做重组预案框架。518日上午,其收到谢某某发来的重组预案框架后,通知谢某某请某某黄某某到福州。518日晚9时,某某矿业与某某进行谈判,某某证券的谢某某作为指导也参与了重组条件的商谈,次日凌晨4时,达成初步重组意向,并经双方董事长电话同意。519日,根据谈判要求,某某向上海证券交易所申请股票停牌。同时证实,由于某某重组的框架是成型的,某某矿业之前做IPO,所需的证件也基本齐全,所以双方仅见面两次就达成了重组意向。

  2、证人叶某某的证言证实,2007年某某矿业就有了IPO首发上市的打算,当时某某矿业选择某某证券作为辅导上市的券商,主要由谢某某负责,谢某某对某某矿业上市的工作是长期跟进和了解的。2009513日在谢某某的安排下与某某的黄某某见面,潘某某告诉其是商谈借壳上市的事,双方就各自公司的业务范围,经营状况等基本情况进行了介绍。518日晚9时,某某矿业和某某在某某证券谢某某等人的指导下就重组事宜开展实质性谈判,在谈判中如遇到问题或分歧,谢某某会出面协调一下。次日凌晨4时,双方达成共识,并签订了框架协议。

  3、证人黄某某的证言证实,200934月份的时候,其通过某某证券企业发展融资部的刘会霞介绍认识了谢某某,之后其和谢某某之间有一定的电话联系,电话中谢某某也询问过重组的事。2009512日,谢某某打电话给其称有一家矿业公司业绩比较好,让其看一下,并把某某矿业公司的相关资料以电子邮件的形式发给其。其与董事长孔某某看过某某矿业的资料后,经孔某某同意,其打电话给谢某某,让谢某某安排某某矿业的人来某某见个面。2009514日,在谢某某的安排下,其与某某矿业的潘某某和叶某某进行了接触,并相互询问了对方公司的经营状况等问题,上午其去的目的就是看一下对方是否真有做重组的诚意,因为双方谈判的目的很清楚,就是想买壳和卖壳,谢某某也是清楚双方目的的。514日下午,某某矿业的潘某某和叶某某与某某的董事长孔某某进行了商谈。518日晚上9时双方就重组的具体条件进行商谈,次日凌晨4时初步达成重组意向。519日,某某向上海证券交易所申请停牌。

  4、证人孔某某的证言证实,2009512日谢某某找到黄某某,说某某矿业已经通过中国证监会审核,欲借某某之壳上市,并向黄某某了解了某某的情况,也介绍了某某矿业的情况。谢某某之前在某某证券时曾负责某某矿业的IPO项目,对某某矿业的预计资产应该已经非常清楚了。某某也正是考虑到某某矿业已经通过证监会审核,各方面条件都已经成熟,具备了重组的条件,才答应与该公司进行重组的。514日某某矿业的潘某某和叶某某至某某拜访,表达了借壳上市的意愿,这次谈判时间比较短,但目的很明确,就是围绕双方买壳、卖壳之事而谈。518日晚上的谈判谢某某是双方的中介人,也参与了整个谈判过程,并提出重组方面的意见。

  5、某某证券与某某签订的《财务代理协议》、某某证券出具的《矿业企业借壳上市的注意事项》、《资产评估和矿业权评估资料清单》等书证证实,被告人谢某某作为某某证券的代表,参与了某某矿业借壳某某重组上市的前期工作,知悉并掌握了相关的重组内幕信息。

  6、《某某的重大事项暨停牌公告》证实,某某于2009519日就重组事项向外公告的事实。

  7、谢某某的证言及某某证券厦门湖滨北路营业部谢某某账户资料证实,谢某某的证券账户由谢某某控制及被告人谢某某于2009518日在该账户进行某某股票交易的事实。

  8、倪某某的证言及国泰君安证券上海陆家嘴东路证券营业部倪某某账户资料证实,被告人安某某于2009518日在该账户进行某某股票交易的事实。

  9、相关的上网IPMAC情况的说明证实,被告人谢某某、安某某进行相应的网上股票交易的情况。

  10、中国证监会《案件调查终结报告》证实被告人谢某某属于该内幕信息的知情人;该内幕信息的价格敏感期为2009512日至519日。

  11、复兴明方会计师事务所的审计结论证实,2009518日,被告人谢某某利用谢某某账户买入某某股票930,600股,累计成交金额6,671,961.00元,获利5,853,915.00元;被告人安某某利用倪某某账户买入某某股票280,000股,累计成交金额2,047,133.84元,获利1,685,066.16元。

  12、被告人谢某某的供述证实,2007年底其在某某证券的时候负责某某矿业的IPO上市工作。由于证监会没有通过某某矿业的IPO项目,200956日,某某矿业的潘某某打电话委托其在市场上寻找好的壳资源,57日其了解到某某有卖壳意向且各方面条件都不错,就打电话将某某的情况介绍给某某矿业,潘某某表示希望其安排与某某面谈,同时征询其接下来如何安排,其告诉潘某某该进行资产预估。随后,其通过电话联系某某的黄某某,黄某某表示某某一直有卖壳意向,经过其对某某矿业情况的介绍,512日,黄某某表示希望其安排两家公司见面的事宜。513日、14日两家公司的负责人进行了第一次接触,并围绕两家公司的经营状况、财务状况等基本情况进行了商谈。514日两家公司商谈后,潘某某让其就某某矿业借壳某某上市做一个重组方案,其告诉潘某某要等拿到资产评估数据才能做重组方案。518日潘某某将资产评估结果告知其,并请其做重组方案,此时其判断某某矿业借壳某某上市的可能性是很大的,于是在做重组方案期间,其用自己办公室的电脑,通过自己控制的谢某某账户买入某某股票93.06万股,同时通过MSN给妻子安某某发消息,让其关注某某股票。

  13、被告人安某某的供述证实,200945月份,谢某某告诉其通过他的介绍某某矿业结识了某某,而且某某矿业老板已经和某某的人见过面,商谈过重组事宜了,当时正等评估报告,评估结果一旦出来,双方重组的具体方案就可以定下来了。2009518日,谢某某通过MSN给其发信息:“576,快”,“576”是某某股票的代码后三位,其就明白某某矿业和某某重组事宜已经谈成了,所以其就在倪某某账户买入了某某股票。

  14、公安机关出具的冻结存款通知书及“关于协助查封房产的函”证实,相关的账款已冻结。

  15、公安机关出具的案发经过证实,本案的案发情况及两名被告人系自首。

  16、常住人口基本信息证实,被告人谢某某、安某某的身份情况。

  针对被告人及辩护人的辩解及辩护意见,本院综合评判如下:

  1、关于中国证监会《案件调查终结报告》是否能够作为刑事诉讼的证据。《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十二条规定,“证明案件真实情况的一切事实,都是证据。”根据我国刑事法律,证据必须具备三个特征,即合法性、客观性和关联性。本案中,中国证监会《案件调查终结报告》完全符合上述三个特征,首先,该调查报告来源合法,《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)第七十五条规定,证监会作为国务院证券监督管理机构,具有认定内幕信息的法定职权,有权针对证券方面的问题作出专业认定意见;其次,该调查报告确认的有关内容与本案事实的认定具有关联性;再次,该调查报告的内容客观、真实,与本案的其他证据能够相互印证。综上,该证据依法可以作为定案的依据,对辩护人的相关辩护意见,不予采纳。

  2、关于某某矿业借壳某某重组上市的信息是否属于法定的内幕信息。《证券法》第七十五条规定,“证券交易活动中,涉及公司的经营、财务、或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息,为内幕信息。”内幕信息具有三个特征:(1)非公开性,即没有通过法律、法规规定的方式被披露;(2)关联性,即与某一种或数种证券、期货相关;(3)重要性,即对相关证券、期货的价格会产生重大影响。辩护人提出的内幕信息具有的“确定性”应包含两层含义:(1)内容的确定性,即信息本身的真实和准确性,主要是便于和虚假信息区别开来;(2)作用对象的确定性,即信息只对一种或数种证券、期货价格产生影响,主要是和一些宏观政策对整个证券市场产生影响的信息区别开来。对辩护人关于内幕信息必须是已经发生或确定会发生的事实的辩护意见,不予采纳。本案中,某某矿业借壳某某重组上市的信息一旦公开,势必会对某某股票价格产生重大影响,因此,该信息在尚未通过法律、法规规定的方式公开之前完全符合内幕信息的几个特征,属于法定的内幕信息。

  3、关于被告人谢某某、安某某是否属于内幕信息的知情人。《证券法》第七十四条规定,“国务院证券监督管理机构规定的其他人”也系内幕信息知情人。根据此规定,无论是因为身份关系还是工作职责、无论是通过合法途径还是通过非法手段在内幕信息公开前获取《证券法》规定的内幕信息的人,都可以认定为证券内幕信息知情人。本案中,被告人谢某某从撮合某某矿业与某某见面,到最终两家公司就重组达成一致,自始至终都参与了某某矿业借壳某某重组上市的项目,谢某某所在的某某证券还与某某签订了《财务代理协议》,谢某某以财务顾问的身份为该重组项目提供各项服务,其属于因工作职责获取内幕信息的内幕信息知情人。中国证监会出具的《调查终结报告》也对谢某某系该重组项目的内幕信息知情人做出了认定。谢某某在某某矿业与某某就重组事宜商谈期间,将该内幕信息告诉被告人安某某,安某某也明知该信息系尚未公开的内幕信息。综上,被告人谢某某、安某某均系该内幕信息的知情人,对辩护人的相关辩护意见,不予采纳。

  4、关于中国证监会《案件调查终结报告》认定的价格敏感期是否合理。所谓“内幕信息的价格敏感期”是指从内幕信息开始形成之日起,至内幕信息公开或者该信息对证券的交易价格不再有显著影响时止的时间区域。本案中,某某矿业早在2007年就开始寻求IPO首发上市且由谢某某作为保荐人,虽然该项目最终未获证监会审核通过,但谢某某对某某矿业的预计资产是非常清楚的,且某某矿业各方面条件也已成熟,具备了重组的条件。200956日,某某矿业的潘某某明确向谢某某表示公司预借壳上市,并委托谢推荐壳资源,在谢某某推荐了某某之后,潘某某接受谢某某的建议着手开始进行资产评估,为重组做准备,因此某某矿业借壳上市的意愿是很明确的。某某在2008年时曾与北京一家公司重组,虽然重组失败,但重组的框架是成型的,且社会上对某某公司的底数是十分清楚的,2009512日谢某某打电话询问某某的黄某某,黄某某明确表示某某一直有卖壳意向,并在了解了某某矿业的情况后请谢某某安排两家公司见面事宜。一方面某某矿业具有强烈的买壳意愿,另一方面某某有明确的卖壳意向,两家公司在相互了解了基本情况后都委托谢某某就买壳卖壳事项安排会面商谈,这一尚未公开的信息一旦泄露,足以对某某股票的市场价格产生重大影响。且谢某某作为撮合两家公司围绕买壳卖壳事宜见面的证券中介专业人员,对两家公司的基本情况有更清晰的了解,对两家公司重组事项的发展有更准确的专业预测,因此将2009512日作为某某矿业借壳某某重组上市内幕信息的开始之日,具有事实依据。2009518日晚9时,某某矿业与某某围绕重组的实质问题进行磋商,并最终于次日凌晨4时就重组事项达成初步共识,519日上午,某某向上海证券交易所申请股票停牌。综上,中国证监会将该节价格敏感期认定为从2009512日起至519日止具有合理性,予以认可。对辩护人的相关辩护意见,不予采纳。

  5、关于被告人谢某某、安某某在共同犯罪中的作用,经查,被告人谢某某利用其在工作中获取的内幕信息,自己购买并指使被告人安某某购买相关股票,在共同犯罪中起主要作用,应当认定为主犯;被告人安某某明知谢某某告诉自己的系内幕信息,仍听从谢某某的指使进行相关股票的买卖,在共同犯罪中起次要作用,应当认定为从犯。辩护人的相关辩护意见,予以采纳。

  本院认为,被告人谢某某身为内幕信息的知情人,在涉及证券的发行交易、对证券价格有重大影响的信息尚未公开前,利用该信息买入该证券,且以明示的方式叫被告人安某某买入相关证券,被告人安某某明知谢某某将内幕信息泄露给自己,仍利用该信息进行股票交易,情节严重,其行为均已构成内幕交易罪。公诉机关指控被告人谢某某、安某某犯内幕交易罪的事实及罪名成立,予以支持。在该共同犯罪中,被告人谢某某系主犯,被告人安某某系从犯,对被告人安某某依法从轻处罚。被告人谢某某、安某某均系自首,依法从轻处罚。综合本案的情节及两名被告人到案后的悔罪表现,对被告人谢某某、安某某均可以宣告缓刑,辩护人的相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百八十条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条、第五十三条之规定,判决如下:

  一、被告人谢某某犯内幕交易罪,判处有期徒刑三年,缓刑三年,罚金人民币八百万元。

  (缓刑考验期限,从判决确定之日起计算;罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)

  二、被告人安某某犯内幕交易罪,判处有期徒刑一年,缓刑一年,罚金人民币一百九十万元。

  (缓刑考验期限,从判决确定之日起计算;罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)

  三、追缴被告人谢某某、安某某违法所得共计人民币七百六十七万六千四百五十四元一角八分。

  被告人谢某某、安某某回到社区后,应当遵守法律、法规,服从监督管理,接受教育,完成公益劳动,做一名有益社会的公民。

  如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。

 

  

审 判 长 肖 波

代理审判员 师坤鹏

人民陪审员 俞嗣荣

二〇一二年一月六日

书 记 员 金伟铭

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信息发布时间:2014-8-29 10:40:20 浏览: