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杨佰林律师

       杨佰林律师,北京京都(上海)律师事务所合伙人、刑事部主任,上海市律师协会刑事业务研究委员会委员,上海山东商会法律顾问团团长。律师执业十八年,主攻经济犯罪、职务犯罪、金融证券领域犯罪的刑事辩护,承办过力拓案、安徽兴邦集资诈骗37亿案、武汉东风汽车公司挪用一亿元社保资金案、无锡国土局正副局长受贿案等社会广泛关注的大案要案,是国内经济犯罪领域的资深律师。

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合同中不可抗力的具体适用【杨佰林】


发布时间:2013-9-29 13:21:59 来源: 浏览:
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我国《民法通则》《合同法》对不可抗力的定义为:不能预见、不能避免并不能克服的情况。其特点为:无人的意志因素;当事人没有过错。

我国《民法通则》《合同法》对不可抗力的定义为:不能预见、不能避免并不能克服的情况。其特点为:无人的意志因素;当事人没有过错。

外国的不可抗力有的包括意外事件,但我国的不可抗力不包括意外事件。

 

意外事件与不可抗力的区别:

意外事件是特定当事人不能预见和不能防止;不可抗力则是一般人不能预见和不能防止。

意外事件尽到合理注意而不可预见;而不可抗力则是即使尽到高度的注意也仍然不可预见。

意外事件虽具有不可预见性,但有改变和克服的可能性;而不可抗力即使预见到也仍然不可避免和不能克服的。

 

关于不能避免并不能克服的确定标准

不能避免是指当事人已经尽了最大的努力,但仍然不能避免事件的发生。

不能克服是当事人在事件发生后,已经尽到最大努力,但仍然不能阻止该事件所造成的损害结果,合同仍然不能履行。

 

关于客观情况的确定标准

不可抗力是独立于当事人行为之外的事件,单个自然人的行为不能视为不可抗力,如合同法121条,当事人一方因第三人的原因违约的,就要向对方承担违约责任。

 

不可抗力应当与合同的履行具有关联性

如果不具有关联性,即使属于不可抗力,也不能适用不可抗力而免责。如:

1在合同订立之前就已经存在的不可抗力事件;

2在一方迟延履行合同期间新发生了不可抗力。

以上两种情况不能适用不可抗力。

 

不可抗力在合同法上的法律效果

因不可抗力而不能履行合同的,当事人可以部分或全部免责。此为法定的免责事由。

 

不可抗力范围的一般标准

1、自然灾害,如地震、洪水、台风等。

2、政府行为;如政府颁发的政策、法律、行政措施如政府动迁规划而导致合同不能履行的;

3、社会异常事件;

如罢工、社会骚乱、战争等。

 

不可抗力条款的约定

1、法律中已经规定的不可抗力为法律强制性规定,当事人的约定不得与之冲突;

2、法律允许合同当事人约定不可抗力的内容;但当事人的约定以不得与法律强制性规定相抵触,否则,就是无效的。

3、合同当事人可以在法律所规定的原则条件下,列举具体的不可抗力情形。

 

合同法上因不可抗力得以免责或部分免责的具体适用

1、不可抗力可以导致违约责任的免除,而不仅仅是免除继续履行责任的免除。

2、不可抗力可能会使一方完全免责,也可能是只是部分免责或推迟合同的履行;这要看不可抗力的影响范围和程度。如仅暂时阻却的,可以推迟履行;如并非导致主要义务不能履行的,可以只导致次要责任的免除。

3、在一方迟延履行的情况下发生不可抗力,不能适用不可抗力,违约方应当继续履行或承担违约责任。因为,违约在先。

4、不可抗力发生后,一方当事人的准确的通知义务。不及时发出通知的,并由此给对方造成损失的,应当承担相应的赔偿责任。

 

不可抗力发生后,作为免责事由的具体运用

合同违约包括:迟延履行、部分不履行、全部不履行、不适当履行、履行不能、履行无实际意义等。

1、因不可抗力本身导致合同迟延履行时的责任承担。

发生不可抗力后,会出现两种情况:一是一方要求解除合同;一是对方仍然要求其继续履行。前一情况,合同应当解除;后一情况,被要求的一方可以继续履行,也可以拒绝。选择继续履行的,不承担违约金、赔偿责任。

2、因不可抗力本身导致合同被部分履行的情形。

对剩余部分,对方可以要求其继续履行,继续履行的,不承担迟延履行责任。对剩余部门选择不履行的,双方解除合同,互不承担责任。这种情况,赋予双方的选择权。

3、因不可抗力本身导致合同不适当履行的情形。

此指因不可抗力,使合同标的物出现质量问题及履行时间、地点差异等。此种情况,对于可以继续履行的或可以采取补救措施的,不适用履行的一方不承担违约责任,但对损失应由双方协商解决;对于无法补救的,可以免责。

4、因不可抗力本身导致合同全部不能履行的情形。

合同全部不能履行的后果是合同解除,在无不可抗力的情况中,合同法规定,合同解除的,尚未履行的,终止履行。在因不可抗力导致合同解除的情况下,可以运用不可抗力原则免除包括信赖利益损失在内的损失赔偿。但有一个原则,即由于不可抗力而“违约”的一方,不能因为不可抗力的发生而多得额外利益,即“所得不应多于应得”。

 

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